受伤后收入损失怎么算？资深律师详解误工费赔偿 -公益律师

引子：一次深夜的求助电话

还记得有一次深夜，我接到了一个焦急的电话。电话那头是一位刚遭遇交通事故的年轻人，声音带着明显的疲惫和无助。除了身体的伤痛，他更担心的是接下来几个月无法工作，家里的房贷、车贷怎么办？律师，他们说我没有固定工作，误工费就没多少，是真的吗？他的问题，其实代表了很多普通人在遭遇意外伤害后的普遍困惑：这笔误工费，到底是怎么一回事？

坦白讲，从业十五年来，我处理过形形色色的人身损害赔偿案件，从交通事故到工伤事故，从简单的摔伤到复杂的医疗纠纷。在这些案件中，误工费往往是双方争议的焦点之一。为什么？因为它直接关系到受害人实实在在的经济损失，也关系到赔偿义务人需要承担的责任大小。很多人以为误工费就是简单地拿工资条去索赔，但实际情况远比这复杂。今天，我就结合自己的一些办案经验，和大家聊聊误工费这个话题，希望能帮助大家厘清思路，更好地维护自身权益。

到底什么是误工费？

首先，我们得弄明白法律上是怎么定义误工费的。简单来说，根据相关法律规定，误工费指的是受害人因为遭受人身损害，从受伤到完全康复或者评定伤残等级之前这段时间里，因为无法正常工作或从事生产经营活动而实际减少的收入。请注意关键词：实际减少的收入。

这和我们平时请病假拿到的病假工资是两码事。病假工资是劳动法上的概念，是单位在你生病期间给予的一种待遇。而误工费是侵权赔偿的概念，是侵权方需要弥补你因为他的行为而损失掉的那部分本应得到的收入。所以，不能简单地把两者划等号。

误工费计算的两大支柱：时间和收入

要计算误工费，核心就是抓住两个基本要素：误工时间和收入状况。这两个要素，缺一不可，而且都需要扎实的证据来支撑。

第一根支柱：误工时间怎么算？

误工时间，通俗讲就是你因为受伤到底耽误了多少天工作。这个时间不是你自己说了算，也不是对方说了算，主要依据是医疗机构出具的证明。

常见的确定方式有：

门诊治疗：通常看病历上医生建议的休息时间。比如医生写了建议休息一周，那么一般就按7天计算。如果只是当天看诊，没有明确休息建议，实践中有的会按1天计算。
住院治疗：住院期间一般都会被认定为误工时间。从入院到出院，这段时间是比较明确的。
出院后休养：出院小结或者医嘱上通常会写明建议继续休息多久。这是非常重要的依据。需要特别注意的是，医嘱一定要明确具体天数，模糊不清的建议（比如建议休养、注意休息）在实践中很容易引发争议。我曾经遇到一个案子，当事人的医嘱只写了避免重体力劳动，结果在误工时间上和对方拉锯了很久。
伤残评定：如果受伤比较严重，达到了伤残等级，那么误工时间一般可以计算到评定伤残等级的前一天。这是因为评残之后，损失就主要通过残疾赔偿金来体现了。
司法鉴定：如果双方对医疗机构的证明有争议，或者伤情复杂，可以通过司法鉴定来确定误工期限。鉴定机构会根据伤情、治疗情况等给出一个专业的意见。一般来说，司法鉴定意见的证明力会更高。

所以，看病就医时，务必请医生在病历、诊断证明或出院小结上，根据你的实际情况，明确写清楚建议休息的具体时间。这是主张误工费的第一道关卡。

第二根支柱：收入状况如何证明？

这部分往往是误工费计算中最复杂、争议最多的地方。根据你的工作和收入情况，证明方式也大相径庭。

情况一：有固定收入的人员

这主要指在国家机关、企事业单位、社会团体等有稳定工作和收入的人群。计算相对简单：按照你实际减少的收入来计算。

实际减少是关键。你需要证明两点：你原来的收入是多少？因为这次受伤，你实际少拿了多少钱？

需要准备哪些证据呢？

劳动合同：证明你与单位的雇佣关系。
收入证明：由单位出具，写明你的职位、入职时间、受伤前的平均工资（通常会要求近一年的）以及受伤期间实际发放的工资情况。
工资流水：银行打印的工资发放记录，最好是近半年到一年的，这是证明你实际收入水平的硬通货。
纳税证明：个人所得税纳税记录，也是证明收入的有力证据。
单位扣发工资的证明：如果单位在你休假期间扣发了部分或全部工资、奖金、津贴等，需要单位出具书面证明，明确扣发项目和金额。

这里有一个常见的误区，也是我必须强调的：如果你受伤期间，单位按照规定支付了病假工资，并且这部分病假工资等于或高于你正常工作的收入，或者说你并没有因为受伤而实际减少收入，那么，即使你有误工时间，法院也可能不支持你的误工费主张。因为赔偿的原则是填补损失，没有实际损失，自然也就没有赔偿。我代理的一个案子，委托人是国企员工，福利待遇好，受伤休养期间单位工资奖金照发，一分没少，虽然他确实休了三个月，但最终法院没有支持他的误工费请求，就是这个道理。

当然，如果单位扣发了部分工资或奖金，那么被扣发的部分，就是你可以主张的误工费。

情况二：无固定收入的人员

这一类人群范围很广，包括但不限于个体工商户、承包经营户、自由职业者、打零工人员、农民等。他们的收入往往不稳定，证明起来难度更大。

法律给出了两种计算路径：

能证明最近三年平均收入状况的：按照最近三年的平均收入计算。你需要提供证据证明你过去三年的收入水平。比如：
- 个体户可以提供纳税申报记录、进货单、销售合同、银行流水等。
- 农民可以提供农产品销售合同、村委会或乡镇政府出具的收入证明等。
- 自由职业者或打零工的，可以提供劳务合同、服务协议、银行转账记录、雇主证明等。
说实话，这对很多人来说非常困难。收入不稳定，证据零散，要凑齐三年的完整记录并得到法院认可，挑战不小。
不能证明最近三年平均收入状况的：这是实践中更常见的情况。法律规定，可以参照受诉法院所在地（也就是打官司的法院所在地）相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。

这个平均工资数据通常由各地统计局发布，每年会更新。你需要查明你所在地的这个数据，并证明你从事的是哪个行业，以便套用相应的标准。比如，你是装修工人，就可能参照建筑行业的平均工资；你是网约车司机，可能参照交通运输行业的平均工资。选择哪个行业标准，有时也会成为争议点。

坦白讲，按照平均工资计算，对一些高收入的自由职业者来说可能偏低，但对一些收入较低或难以证明收入的人来说，这不失为一种相对公平且有据可依的计算方式。

证据！证据！还是证据！误工费主张的关键

无论是有固定收入还是无固定收入，想要成功主张误工费，核心就在于证据。我总是跟我的委托人强调，打官司打的就是证据。关于误工费，你需要准备一个完整的证据链条：

证明误工时间的证据：病历本、诊断证明、出院小结、住院记录、伤残鉴定意见书、司法鉴定意见书等，务必保证上面有明确的建议休息时间或评残日期。
证明收入状况的证据（根据自身情况选择）：
- 固定收入者：劳动合同、单位收入证明（含实际扣款说明）、近一年银行工资流水、个税缴纳证明。
- 无固定收入者（能证明近三年平均收入）：近三年纳税证明、银行流水、承包合同、劳务合同、雇主证明、进销货凭证等一切能反映你收入水平的材料。
- 无固定收入者（不能证明近三年平均收入）：提供证据证明你受伤前实际从事的行业（比如工作证、服务协议、他人证言等），以便法院参照相应行业的平均工资。
身份证明材料：身份证、户口本等。

记住，所有证据材料都要尽量提供原件，或者确有困难时提供清晰的复印件并说明情况。单位出具的证明材料，务必加盖公章。

几类特殊人群的误工费问题

实践中，还有几类人群的误工费主张比较特殊，这里也简单提一下：

退休人员：很多人认为退休了就没有误工费了。其实不然。法律并未禁止达到法定退休年龄的人继续工作。如果退休人员在受伤前确实仍在从事劳动、有稳定收入，并且因为受伤导致收入减少，那么他们完全有权主张误工费。关键在于证明仍在工作并有收入这一事实。我处理过一个案子，一位六十多岁的老先生退休后被一家公司返聘做技术顾问，有固定报酬，他遭遇车祸后，我们成功地为他主张了误工费。
在校学生：一般情况下，全日制在校学生的主要任务是学习，没有收入，不涉及误工费。但是，如果学生在实习期间受伤，且实习是有报酬的（有实习协议、报酬发放记录等证明），那么因为受伤耽误实习导致的收入损失，可以主张误工费。
未成年人：原则上未成年人不具备完全劳动能力，不产生误工费。但有例外，比如一些童星、小运动员，或者已满16周岁以自己劳动收入为主要生活来源的未成年人，如果他们因伤耽误了工作导致收入减少，也可以主张误工费。
家庭主妇或无业人员：这是一个比较有争议的地方。虽然他们没有直接的现金收入，但家庭主妇的家务劳动具有重要的社会价值和经济价值，保障了家庭成员的正常工作和生活。无业人员虽然暂时没有工作，但具有劳动能力，侵权行为剥夺了他们在受伤期间获得收入的可能性。从公平角度出发，我认为应当考虑给予一定的补偿，但实践中如何认定和计算损失，各地法院掌握的尺度可能不一，需要具体案件具体分析。有的法院可能会参照当地最低工资标准或平均生活费标准酌情支持一部分。